5 ofte oversete aspekter ved selskabers erhvervelse af egne kapitalandele

“To climb steep hills requires a slow pace at first.“

William Sharespeare

Kristian Holte, partner & advokat | kh@edisonlaw.dk

Det er muligt for kapitalselskaber at erhverve kapitalandele i sig selv.

Motiverne kan være flere.

Måske ønsker selskabet at opbygge en beholdning af kapitalandele, som kan bruges til at udstede optioner på baggrund af.

Måske ønsker selskabet at gennemføre et tilbagekøbsprogram.

Måske sker erhvervelsen som led i en omstrukturering eller anden transaktion.

Uanset hvad, skal man være opmærksom på de regler, der gælder for erhvervelse af egne kapitalandele.

I praksis bliver reglerne ofte overset eller misforstået.

Her følger fem centrale aspekter.

#1: Plads i den nominelle kapital

Når man skal vurdere, om et selskab lovligt kan erhverve egne kapitalandele, skal der være plads til erhvervelsen i den nominelle kapital.

Pladsen skal findes i den del, der overstiger mindstekravet til den nominelle kapital.

Uanset, hvor store frie reserver et selskab måtte have.

Et aktieselskab med en nominel kapital på 500.000 kr. kan således ikke erhverve egne kapitalandele.

Et aktieselskabet med en nominel kapital på 750.000 kr. kan derimod erhverve 250.000 kr. nominelt.

Forudsat, at selskabet overholder de øvrige betingelser.

Har man et selskab uden plads i den nominelle kapital, men med tilstrækkelige frie reserver, findes en løsning.

Her kan der være mulighed for at gennemføre en fondsforhøjelse ved overførsel fra de frie reserver.

På denne måde skabes plads i den nominelle kapital, som muliggør selskabets erhvervelse.

#2: Midler til udbetaling af ordinært udbytte

Selskabet kan kun anvende visse midler til at erhverve egne kapitalandele.

Midlerne skal være midler, som kunne være udbetalt som ordinært udbytte.

Det vil altså groft sagt sige beløb:

• Som i selskabets senest godkendte årsregnskab er opført som overført overskud, samt
• Frie reserver

Det er altså ikke muligt at basere erhvervelsen på midler, som kunne være udbetalt som ekstraordinært udbytte.

#3: 10 %-grænsen er afskaffet

Der gjaldt tidligere en regel om, at selskabet maksimalt måtte eje egene kapitalandele svarende til 10 %.

Denne regel gælder ikke længere.

Der gælder nu ikke noget absolut topgrænse.

Dog er vi begrænset af betingelsen om, at der skal være plads i den nominelle kapital til erhvervelsen.

Det kan således aldrig være muligt i et aktieselskab at erhverve de første 500.000 kr. nominelt som egne kapitialandele. 

#4: Købevilkår

Man kan overveje, hvilke vilkår, selskabet kan erhverve egene kapitalandele på.

Kan selskabet eksempelvis aftale sælgerfinansiering, ratebetaling og performancebaserede vilkår, der kan have indflydelse på købesummens endelige størrelse?

Det er muligt.

Det er dog vigtigt at være opmærksom på følgende:

Midlerne skal være til rådighed som ordinært udbytte på erhvervelsestidspunktet.

Et selskab kan således ikke undgå dette krav ved at skyde den faktiske betaling i tid.

#5: Ulovligt erhvervede kapitalandele

Hvad er konsekvensen, hvis et selskab, erhverver egne kapitalandele i strid med reglerne?

I dette tilfælde skal selskabet afhænde kapitalandelene snarest muligt.

Senest seks måneder efter erhvervelsen.

Hvis selskabet ikke overholder denne frist, skal selskabets ledelse sørge for at gennemføre en kapitalnedsættelse af kapitalandelene.

Kristian Holte, partner & advokat | kh@edisonlaw.dk